Debemos precisar que las referencias normativas hechas en el
presente artículo están referidas al Código Procesal Penal de 2004 (D. Leg. N°
957), salvo que se especifique lo contrario.
Ideas Preliminares
El agraviado en el proceso penal regulado por el Código
Procesal Penal puede constituirse en actor civil hasta antes de la culminación
de la investigación preparatoria, ello conforme con lo dispuesto en el artículo
104 del CPP-2004. Esta constitución le permitirá (además de los derechos que se
le reconocen como agraviado en el artículo 95) deducir nulidad de actuados,
ofrecer pruebas y acreditar la reparación civil que pretende, entre otras
facultades.
La constitución del agraviado como actor civil le permite
participar en los actos de investigación y prueba; lo que permite afirmar que su
participación va más allá que la simple formulación y acreditación de la
pretensión del monto indemnizatorio.
Cabe indicar que se ha mencionado en estas mismas páginas [1]
que se afecta el derecho del agraviado cuando el fiscal a cargo de la
investigación, en aplicación del artículo 343.1 del CPP-2004, dicta la
conclusión de la investigación preparatoria, luego de lo cual el agraviado ya
no podría constituirse en actor civil. Nosotros opinamos lo contrario.
A este respecto, se debe tener en cuenta que el agraviado es
un sujeto procesal desde el momento mismo de la denuncia o toma de conocimiento
de la noticia criminosa, lo que se desprende de su inclusión en la Sección IV
del CPP-2004: “El Ministerio Público y los Demás Sujetos Procesales.” Luego el
artículo 127.1 dispone que las Disposiciones y Resoluciones expedidas en el
proceso deben ser notificadas a los sujetos procesales dentro de las
veinticuatro horas de ser dictadas; por tanto, la formalización de la
investigación preparatoria son necesariamente notificadas al agraviado en la
medida que no son disposiciones de mero trámite. De la misma manera le es
notificada la resolución expedida por el juez de la Investigación Preparatoria
por la cual toma conocimiento de la formalización.
En este orden de ideas, a partir de dicho momento queda
expedito su derecho para constituirse en actor civil, que como ya se dijo, no
solamente le permitirá reclamar y sustentar la indemnización, sino además (y
sobre todo) participar activamente de la investigación e intervenir en el
juicio oral, principalmente, y en otras audiencias si así lo desea. Como se
puede ver, la decisión del Ministerio Público (MP) de dar por concluida la
investigación en realidad no tiene por qué tomar por sorpresa al agraviado, y
en caso de no haberse constituido en actor civil hasta ese momento, su
incorporación será imposible en cumplimiento del mandato normativo, pero como
consecuencia de su propia negligencia o descuido y no por motivos atribuibles
al ordenamiento procesal penal.
De otro lado, si el único y exclusivo interés del agraviado
es la reparación civil, incluso no habiéndose constituido en actor civil,
todavía le queda abierta la vía de la acción correspondiente en la vía civil.
El Problema
El problema se genera cuando el fiscal en mérito a lo
dispuesto por el artículo 446 y siguientes opta por el proceso especial llamado
Proceso Inmediato. En esta hipótesis hay dos escenarios posibles conforme con
el artículo 447.1: a) Luego de haber realizado las diligencias preliminares, o
b) Antes de los treinta días de formalizada la Investigación Preparatoria. En
cualquiera de ambos casos, el fiscal ante el convencimiento de que el o los
hechos denunciados, evidentemente, constituyen delito, decide que no es
necesario realizar más actos de investigación y, por tanto, procede
directamente a presentar la acusación.
Si estamos en la hipótesis “b)” no existiría dificultad
alguna para que el agraviado haya podido solicitar su incorporación como actor
civil una vez que fue notificado con la resolución de formalización y
continuación de la Investigación Preparatoria, en la medida que la
investigación se judicializó y el Juez de Investigación asumió competencia en
ella.
La dificultad surge en la hipótesis “a)” por cuanto implica
la desaparición o “salto” por completo de la etapa de Investigación
Preparatoria. Si esta etapa desaparece, ¿Cómo queda la oportunidad de
constituirse en actor civil regulada por el artículo 101?: “La constitución en
actor civil deberá efectuarse antes de la culminación de la Investigación
Preparatoria.”
La sección referida al Proceso Inmediato no hace ninguna
mención a este tema, apareciendo entonces que quedaría el agraviado
imposibilitado de constituirse en actor civil en estos casos. El juez no podría
acoger el pedido en la medida que no solo sería extemporáneo, si no que la
indicada etapa nunca existió. Adicionalmente, el artículo 448.2 dispone que el
juez dictará acumulativamente el auto de enjuiciamiento y el de citación a
juicio, es decir, que tampoco se producirá una Etapa Intermedia a cargo del
Juez de Investigación.
Acuerdo Plenario
El Acuerdo Plenario N° 6-2010/CJ-116 de la Corte Suprema de
la República ha planteado como solución en su fundamento 9 (de confusa
redacción en su penúltimo párrafo) y con mayor claridad en el fundamento 23,
que sea el juez del juzgamiento al inicio de la audiencia de Juicio Oral quien
resuelva los requerimientos de constitución en parte procesal.
La solución aportada por el Acuerdo Plenario no resuelve del
todo el problema, puesto que la eventual constitución en actor civil se
produciría luego de emitido el auto de enjuiciamiento, y de acuerdo con el
artículo 353 del Código. Dicho auto debe contener (bajo sanción de nulidad) los
medios de prueba admitidos, entre ellos los que pudiera ofrecer al actor civil
y la indicación de las partes constituidas en la causa, es decir, la del propio
actor civil.
Obsérvese, finalmente, que la no constitución en actor civil
priva al agraviado de dos atribuciones importantes: i) Intervenir en juicio
oral, y, ii) Interponer recursos impugnatorios, entre ellos, obviamente, el de
impugnar el monto de la reparación civil si no le satisface. Si bien esta
última facultad todavía podría ejercerla en el fuero civil como ya se indicó
líneas arriba, se le impediría en todo caso poder realizar una libre elección
de la vía a utilizar y definitivamente se le estaría privando del legítimo
derecho de intervenir en el juicio oral que es una garantía del debido proceso.
Conclusión
Conforme lo esbozado en este breve apunte, resulta necesaria
e imperativa entonces una modificación normativa en este aspecto con la finalidad
de permitir que el agraviado pueda constituirse en actor civil en el proceso
especial denominado “Proceso Inmediato”, regulado por el Código Procesal Penal
de 2004. Mientras tanto, la alternativa, lamentablemente, será que el
Ministerio Público opte por no utilizar el mecanismo del Proceso Inmediato en
la medida que los procesos derivados de este podrían ser objeto de recursos impugnatorios
y eventualmente acciones de garantía constitucionales.
[1] CASTILLO
ESPEZÚA, Xavier. “Oportunidad del agraviado para constituirse en actor civil en
el CPP-2004”, publicado en Jurídica N° 364, de 15 de marzo del 2011.
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